Ejemplo de costumbre en derecho

Ejemplo de costumbre en derecho

Derecho religioso

«Austin … sostuvo que … las prácticas consuetudinarias no eran ley hasta que los tribunales … las reconocieran … . Hart revocó a Austin en este punto. La regla maestra [sc., la regla última de reconocimiento], dice, podría estipular que alguna costumbre cuenta como derecho incluso antes de que los tribunales la reconozcan. Pero no se enfrenta a la dificultad que esto plantea para su teoría general porque no intenta establecer los criterios que una regla maestra podría utilizar para este fin».

En virtud de la Ley de Prescripción de 1832, artículo 2, la prueba de 20 años de disfrute continuo e ininterrumpido de una servidumbre establece una fuerte presunción de que, en algún momento anterior, hubo una concesión (ahora perdida) de la servidumbre al predio vecino dominante y que el titular de ese predio disfruta de la servidumbre como un derecho prescriptivamente adquirido. La presunción es prácticamente inatacable, ya que sólo puede ser rebatida mediante la prueba de que la concesión no pudo realizarse en el tiempo anterior a la prescripción, sino después del año 1189 (sobre lo que se hablará más adelante). En cualquier caso, una vez que el usuario ha transcurrido 40 años, el derecho adquirido por prescripción se convierte en absoluto.

Jurisprudencia

La mayoría de las leyes consuetudinarias se refieren a normas comunitarias establecidas desde hace tiempo en un lugar determinado. Sin embargo, el término también puede aplicarse a áreas del derecho internacional en las que ciertas normas han sido aceptadas casi universalmente como bases correctas de acción, por ejemplo, las leyes contra la piratería o la esclavitud (véase hostis humani generis). En muchos casos, aunque no en todos, las normas consuetudinarias tendrán sentencias judiciales de apoyo y jurisprudencia que han evolucionado con el tiempo para dar un peso adicional a su norma como derecho y también para demostrar la trayectoria de la evolución (si la hay) en la interpretación de dicha norma por parte de los tribunales pertinentes.

Una cuestión central en relación con el reconocimiento de la costumbre es determinar la metodología adecuada para saber qué prácticas y normas constituyen realmente el derecho consuetudinario. No está inmediatamente claro que las teorías clásicas occidentales de la jurisprudencia puedan conciliarse de forma útil con los análisis conceptuales del derecho consuetudinario, y por ello algunos estudiosos (como John Comaroff y Simon Roberts)[1] han caracterizado las normas del derecho consuetudinario en sus propios términos. Sin embargo, es evidente que sigue habiendo cierto desacuerdo, que se aprecia en la crítica de John Hund a la teoría de Comaroff y Roberts, y en su preferencia por las aportaciones de H. L. A. Hart. Hund sostiene que The Concept of Law de Hart resuelve el problema conceptual con el que se encuentran los estudiosos que han intentado articular cómo se pueden identificar y definir los principios del derecho consuetudinario y cómo operan en la regulación del comportamiento social y la resolución de disputas[2].

Ejemplo de derecho común

El tiempo que una norma ha sido práctica común también es relevante para determinar su vigencia. Algunas normas de derecho marítimo han sido aceptadas durante siglos. Sin embargo, un corto período de tiempo no descalifica necesariamente una norma como potencialmente consuetudinaria. En su sentencia en los Casos de la Plataforma Continental del Mar del Norte de 1969 (CIJ 1969), la Corte Internacional de Justicia observó que

«si bien una participación muy amplia y representativa en una convención podría demostrar que una norma convencional se ha convertido en una norma general de derecho internacional, en el presente caso el número de ratificaciones y adhesiones hasta el momento era apenas suficiente. Por lo que se refiere al elemento temporal, aunque el transcurso de un corto período de tiempo no era necesariamente un obstáculo para la formación de una nueva norma de Derecho internacional consuetudinario sobre la base de lo que originalmente era una norma puramente convencional, era indispensable que la práctica de los Estados durante ese período, incluidos los Estados cuyos intereses se veían especialmente afectados, hubiera sido a la vez amplia y prácticamente uniforme en el sentido de la disposición invocada y se hubiera producido de tal manera que mostrara un reconocimiento general de que se trataba de una norma de Derecho».

Derecho civil

La mayoría de las leyes consuetudinarias se refieren a normas de la comunidad establecidas desde hace tiempo en un lugar determinado. Sin embargo, el término también puede aplicarse a áreas del derecho internacional en las que ciertas normas han sido aceptadas casi universalmente como bases correctas de acción, por ejemplo, las leyes contra la piratería o la esclavitud (véase hostis humani generis). En muchos casos, aunque no en todos, las normas consuetudinarias tendrán sentencias judiciales de apoyo y jurisprudencia que han evolucionado con el tiempo para dar un peso adicional a su norma como derecho y también para demostrar la trayectoria de la evolución (si la hay) en la interpretación de dicha norma por parte de los tribunales pertinentes.

Una cuestión central en relación con el reconocimiento de la costumbre es determinar la metodología adecuada para saber qué prácticas y normas constituyen realmente el derecho consuetudinario. No está inmediatamente claro que las teorías occidentales clásicas de la jurisprudencia puedan conciliarse de forma útil con los análisis conceptuales del derecho consuetudinario, y por ello algunos estudiosos (como John Comaroff y Simon Roberts)[1] han caracterizado las normas del derecho consuetudinario en sus propios términos. Sin embargo, es evidente que sigue habiendo cierto desacuerdo, que se aprecia en la crítica de John Hund a la teoría de Comaroff y Roberts, y en su preferencia por las aportaciones de H. L. A. Hart. Hund sostiene que The Concept of Law de Hart resuelve el problema conceptual con el que se encuentran los estudiosos que han intentado articular cómo se pueden identificar y definir los principios del derecho consuetudinario y cómo operan en la regulación del comportamiento social y la resolución de disputas[2].

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